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我國法上的公共秩序保留不包括國際慣例

時間:2018-04-23 14:56 作者:admin 點擊:

 
《中華人民共和國民法通則》第150條規定:“依照本章規定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會公共利益。”但是,2010年10月通過的《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》第5條規定:“外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的,適用中華人民共和國法律。”這是否意味著我國法上公共秩序保留的事由不包括國際慣例?
由于各國法律之間對同一事項的規定存在沖突,所以導致對同一問題的處理如適用不同國家的法律則可能會導致不同的處理結果,而根據國際私法的沖突法原則,常適用的準據法如合同(婚姻)締結地法、侵權行為地法、個人居所地法或國籍法等,絕大多數情況下都是最終適用某國的實體法律。而就國際慣例而言,其適用范圍較小,一般僅發生在國際商事案件中,且經當事人援引或因雙方或各方之間長期存在的習慣,才可能會適用國際慣例。因此,國際慣例本身并不能自動性地、強制性地適用于某個糾紛之中,只有經當事人明確援引或各方在長期交往中默示依照該國際慣例才存在國際慣例的適用,其自身并不存在“歧視性”。如果一國法律規定國際慣例也成為公共秩序保留適用的對象,則易導致該國機關在國際交往尤其是國際商事交往中以適用某國際慣例會“損害”國內公共利益為由不予適用,最終損害的是國家的國家形象。本人認為,《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》第5條對《中華人民共和國民法通則》第150條作出了適用上的限制,即明確規定公共秩序保留的事由不包括國際慣例。
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